案情简介

    公诉机关指控：被告人丘某某利用其担任两家公司的法定代表人，全面负责两公司的日常运作、管理的便利，将其中XXXX有限公司帐户中从XX市XX镇政府处收回的土地使用权出让金共计1410万元挪用于个人投资及使用，构成职务侵占罪。

 

律师意见

广东蕴德律师事务所律师担任被告的辩护人后，第一时间会见当事人，经过认真阅卷，全面了解案件事实后，找出对当事人有利的辩护点，决定以无罪辩护的思路进行辩护。辩护人提出在本案中，被告人丘某某主观上不具有非法占有的故意，也没有任何销毁或者涂改公司帐目企图掩饰资金或者采取侵吞、窃取、骗取等非法行为，其从公司帐户中转出的款项均是用于公司的投资，并无个人目的和利益，该投资没有征得公司另一股东胡某某的同意，只是没有严格按照操作程序办理，属于与胡某某之间的股东权益纠纷，而非刑事犯罪，请求法院宣告被告人丘某某无罪。

 

审判阶段

审理过程中，合议庭综合公诉机关的公诉意见及各项证据，认为被告人丘某某利用职务上的便利，在未经公司的另一股东胡某某同意，擅自将公司的资金挪作他用，且数额巨大，鉴于其并不具有永久占有财物的目的，也无采取隐蔽性手段将公司财物占为己有，故其行为应构成挪用资金罪而非职务侵占罪，法院认可辩护意见内容与查证事实相符，被告人丘某某不构成职务侵占罪。最终法院认定被告人丘某某犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。

在犯罪数额巨大的前提下，挪用资金罪比职务侵占罪的法定最低刑要低，被告人不构成职务侵占罪直接减轻了刑罚，而且适用了争取到了缓刑机会，使被告人有机会立即获得自由，出去挽救自己陷于群龙无首中的企业。

 

判决书部分内容

第1页，广东蕴德律师事务所律师担任被告辩护人。↓

第2页，辩护意见。↓

第3页，法院认可辩护意见与查明事实相符，不构成职务侵占罪。↓

第4页，判决结果。↓

 

法律条文

挪用资金罪，根据《中华人民共和国刑法》第二百七十二条规定， 公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利：

1、挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的；

2、或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的；

3、或者进行非法活动的。

处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。

其最高刑为十年以下有期徒刑，但如果同样事实是被认定为职务侵占罪，则其最高刑期是十五年以下有期徒刑，因此相对职务侵占来说，挪用资金是轻罪。

 

广东蕴德律师事务所刑辩律师总结该类犯罪的辩护要点如下：

1、明确是否存在公司资金失踪的客观事实；

2、明确公司的章程内容和公司实际由谁运营、管理；

3、明确公司股东之间是否存在经济矛盾或纠纷；

4、通过案卷内的证据来查明失踪资金的具体流向；

5、明确失踪的资金在财务账册上是否已经被以虚假方式平账，还是仍然挂在应收账款上；

6、明确被告人在公司的具体职务和工作职责；

7、明确被告人的职务与失踪的资金是否存在直接的关系，也即职务上的便利；

8、明确被告人擅自动用公司资金的行为是否得到公司章程、股东会或者董事会的授权，或者是公司权力机构的事后追认；

9、明确被告人在公司资金失踪的过程中是否实施了以假乱真的行为，如是否采取隐藏、涂销账目等手段加以掩饰资金流向；；

10、明确涉案事实中是否有非法占有涉案资金的目的；

11、明确挪用资金的行为是个人行为还是公司行为，资金是用于私人利益，还是用于公司利益，这将直接决定有罪与无罪；

12、明确挪用的具体资金数额；

13、明确挪用资金用于营利活动、非法活动的界限；

14、了解相关资金是否已经追回，或有追回可能；

15、对于控方提供的司法鉴定报告应当全面审查，现实中这种据以定罪量刑的鉴定报告经常是不太严谨的；

16、明确区分挪用资金罪与职务侵占罪的区别，二者的性质和处罚有很大差别；

17、明确共同犯罪中被告人所起的作用，区分主从犯；

18、核实被告人是否具有自首或可视为自首的行为；

19、核实是否有重大立功表现；

20、确认被告人能否与公司方达成和解、取得被害人的谅解甚至是主动求情；

21、结合被告人本身及家庭的实际情况、对社会的危害程度进行适用缓刑、监外执行的可行性分析。